A pesar de que la jurisprudencia no opera oficialmente en Rusia, es decir, cada caso es considerado por el tribunal por sí solo, independientemente de las decisiones anteriores sobre casos similares, al tomar una nueva decisión, los tribunales prestan atención a la práctica judicial y activamente úselo, "borrándose" el uno del otro.
Por lo tanto, el estudio y análisis de la práctica judicial en preparación para el juicio es de gran importancia; de esta manera, no solo puede formular reclamos con mayor precisión, sino también evaluar de manera más correcta la perspectiva del caso, desarrollar una posición clara y una línea de conducta en eso.
Decisiones judiciales
Un punto muy importante es la siguiente circunstancia: en diferentes tribunales, y más aún, en tribunales de diferentes regiones, se pueden tomar decisiones diferentes en casos aparentemente similares. En consecuencia, es necesario adaptarse a un tribunal específico, para que la decisión no sea una sorpresa.
Y la interpretación de las cuestiones procesales y técnicas puede cambiar significativamente, por lo que si la parte del caso no conoce, por ejemplo, estas circunstancias, el proceso puede prolongarse durante mucho tiempo. Tomemos un ejemplo simple. La ley establece que al presentar una declaración de demanda, se debe presentar al tribunal un cálculo del monto de las demandas y el monto de la tasa estatal, pero no especifica si se trata de un documento separado o se pueden dar cálculos en el texto. del reclamo Por lo tanto, un tribunal aceptará la demanda con los cálculos en el texto, mientras que el otro pospondrá la reunión, exigiendo un documento separado.
Además, si surge una disputa durante el juicio y el juez comienza a dudar sobre qué decisión tomar, es muy útil presentar copias de varias decisiones judiciales en casos similares (por supuesto, con resultado favorable para la parte). Esto ayuda al juez a comprender rápidamente la lógica de un colega que ha tomado una decisión en el mismo caso y, en consecuencia, a aceptar la suya. Es deseable que las decisiones sean tomadas por los tribunales de la misma región o localidad; entonces el efecto será más fuerte.
Práctica de arbitraje
Pero, ¿dónde conseguir esta práctica judicial? Con todo es mucho más simple: en el sitio web de cada tribunal no solo hay una lista de casos en consideración, sino todos los actos judiciales en todos los casos. Al usar correctamente la búsqueda, puede encontrar un caso ya considerado en casi cualquier situación, incluso.
Por cierto, aquí hay otra ventaja: puede encontrar toda la información sobre los casos judiciales relacionados con su contraparte (si participó en los procesos en este tribunal). Y para ver con qué frecuencia es demandado, cuáles fueron los resultados de estos procesos, si hay muchas demandas en su contra en este momento, etc. Esto es muy útil: puede averiguar qué tan claramente cumple con sus obligaciones contractuales en principio. Por ejemplo, la presentación simultánea de un gran número de reclamaciones en su contra puede indicar que tiene problemas financieros.
Es más difícil con los tribunales de jurisdicción general: dado que los actos judiciales contienen datos personales de los ciudadanos (nombre, dirección, etc.), dichos actos no se publican, lo que dificulta mucho su recopilación; Práctica de la Corte Suprema de la Federación Rusa.
Sin embargo, los abogados profesionales con amplia experiencia en la representación en tribunales acumulan una gama bastante amplia de actos judiciales emitidos por tribunales de jurisdicción general. Por lo tanto, recurrir a ellos resolverá, entre otras cosas, esta tarea: la práctica judicial será analizada de manera competente y, si es necesario, aplicada en la protección de sus derechos ante los tribunales.
UDC 343,98
O. Yu. BULUKOV,
candó. legal Ciencias, Profesor Asociado, Universidad Nacional “Yaroslav the Wise Law Academy of Ukraine”, Kharkiv
LUGAR Y PAPEL DE LA ANALOGÍA EN LA TOMA DE DECISIONES TÁCTICAS DURANTE LA INVESTIGACIÓN PREVIA AL JUICIO
El concepto de "analogía", así como su lugar y papel en la toma de decisiones tácticas durante la investigación previa al juicio, se considera en el ejemplo de la investigación de asesinatos "sin cadáver".
Palabras clave: decisión táctica, analogía, situación investigativa, asesinatos "sin cadáver".
Tomar la decisión táctica correcta durante la investigación previa al juicio requiere un análisis coherente de las pruebas disponibles y la relación entre ellas. La actividad cognitiva de la persona que realiza la investigación implica el uso de varios métodos para investigar el mecanismo del crimen en todos sus detalles. R. S. Belkin, A. N. Vasiliev, V. P. Kolmakov, V. K. Lisichenko, M. V. Saltevsky, M. Ya. Las tareas mentales resueltas utilizando varios métodos contribuyen a la adopción de decisiones tácticas efectivas.
En este sentido, es de interés considerar el lugar y el papel del método de analogía en la toma de decisiones tácticas durante la investigación previa al juicio.
El filósofo A. A. Starchenko estudió la naturaleza lógica más completa de la inferencia por analogía. Basando sus conclusiones en los materiales de la investigación histórica y legal, A. A. Starchenko se centró en el método de transición lógica de lo conocido a lo desconocido, cuyo punto de partida es el conocimiento de otro fenómeno separado. La diferencia entre esta inferencia y otras formas de pensamiento lógico es
en la formación de una conclusión sobre un fenómeno específico separado sobre la base del conocimiento sobre otro, transfiriendo lógicamente una característica de un tema a otro. “Tal transferencia lógica de una determinada característica de un solo objeto a otro, basada en la similitud de estas características en una serie de otras características, se denomina inferencia por analogía”.
La condición de "inferencia por analogía" o "método de analogía" es la presencia de características similares en ambos fenómenos estudiados. Al mismo tiempo, si se encuentra una nueva característica en uno de los fenómenos comparados, entonces, según la similitud previamente establecida, se concluye que esta característica también es inherente a otro objeto. Según la naturaleza del atributo transferido, en el proceso de estudio del objeto deseado, la analogía se puede dividir en: a) la analogía de las cualidades y propiedades de los objetos; b) la analogía de las relaciones que surgen entre ciertos objetos [Ibid., p. diez].
La asimilación de un objeto de estudio a otro implica establecer la similitud de aquellos rasgos que determinan la esencia de los objetos comparados. “La inferencia por analogía cumplirá su papel en la resolución de un crimen sólo si en el proceso de investigación se encuentran similitudes en puntos esenciales, específicos y no aleatorios y secundarios, y no se ignoran las diferencias entre ellos.” No será cierto, por ejemplo, la sentencia de que la metodología de investigación de homicidios con descuartizamiento de cadáver es similar a la metodología de investigación de homicidios sin cadáver, sólo por el hecho de que existe causa penal en virtud de un artículo de la Código Penal, que prevé penas por la comisión de un homicidio. Las recomendaciones contenidas en estos métodos tienen diferencias significativas en la organización de la revelación y la investigación y coinciden sólo en ciertos momentos típicos inherentes a la investigación de homicidios. Para la inferencia por analogía, un hecho esencial no es una simple coincidencia de las características de los objetos en estudio, sino su interrelación y unidad interna.
Sacar una conclusión por analogía implica identificar un determinado conjunto de características que coinciden con los objetos, lo que nos permitirá concluir que los objetos de estudio son similares. Sin embargo, se debe tener en cuenta el hecho de que cuanto mayor sea la similitud entre los objetos comparados, menor será el valor heurístico de la analogía. En la teoría de modelos, por ejemplo, es bastante correcto suponer que un modelo que es demasiado distante puede ser engañoso, mientras que un modelo que es demasiado "exacto" pierde su significado y se vuelve infructuoso. Esta afirmación también es válida para el uso de modelos en la investigación de delitos. La falta de información en el modelo que pueda usarse como evidencia hace que sea imposible usarlo al hacer analogías y tomar decisiones tácticas.
El método de comparación de las características de los objetos en estudio, utilizado en la conclusión por analogía, también se utiliza en la identificación forense. Sin embargo, la diferencia radica en los objetos comparados entre sí. Los objetos de identificación se derivan unos de otros y, por lo tanto, el objetivo final de la identificación es establecer la identidad. A diferencia de los objetos de identificación, los objetos de aplicación de la analogía no tienen tales conexiones entre sí, pero tienen características similares que nos permiten concluir que son similares.
Un punto esencial en el conocimiento del objeto deseado por analogía es la formación de una conclusión sobre la presencia probabilística de signos en él que son inherentes al objeto, que desempeña el papel de un cierto "estándar", una fuente de información probatoria en la asimilación.
Sin embargo, cabe señalar que la probabilidad de una conclusión no significa que se clasifique como falsa o, por el contrario, como un grupo de verdaderas. “La conclusión es probable precisamente porque su verdad es posible. Pero al mismo tiempo, la posibilidad de la verdad no excluye la posibilidad de la falsedad y, como resultado, ninguna conclusión probable, incluso el más alto grado de probabilidad... no excluye la posibilidad
errores". La verificación de la conclusión probabilística obtenida mediante la analogía, por medio de tácticas forenses y su justificación, brinda la oportunidad de encontrar evidencia directa que incrimine al criminal.
Al usar la analogía en relación con la toma de decisiones sobre diversas circunstancias relacionadas con la investigación de delitos, nos parece que ciertos "estándares penales" (esquemas penales) que son característicos de varias categorías de delitos importan. Estos pueden incluir: métodos para cometer delitos, métodos de encubrimiento, alguna información sobre la identidad del delincuente. Estos "estándares" pueden ser los puntos de partida para tomar una decisión.
El uso del método de analogía se puede rastrear en el ejemplo de la investigación de asesinatos sin cadáver. Es bien sabido que, por regla general, los asesinatos “sin cadáver” son cometidos por personas cercanas a la persona desaparecida. . Al analizar la situación de la desaparición de una persona en caso de sospecha de un asesinato, la implicación de familiares y allegados del desaparecido en su comisión, por analogía, sugiere un estudio cuidadoso del círculo de personas allegadas al desaparecido. . Los signos que se comparan en este caso son inherentes a: el entorno de la desaparición; relaciones con seres queridos; el comportamiento de los seres queridos (“circunstancias negativas”); motivos del asesinato; método de ocultar el cadáver; huellas del asesinato.
El uso del método de analogía al comparar la información primaria sobre la desaparición de una persona con casos conocidos en la práctica investigativa permite encontrar coincidencias en ella. A pesar del carácter probabilístico de las coincidencias, estas últimas, de ser ciertas, contribuyen al conocimiento de las circunstancias de la desaparición de una persona y de su asesinato.
La eficacia de la investigación se ve facilitada por decisiones tácticas encaminadas a establecer indicios (huellas) del asesinato de la persona desaparecida. La cantidad y naturaleza de la información esperada de
la toma de decisiones está determinada por la coincidencia de los signos de la situación investigativa que se ha desarrollado en la investigación, y la que tuvo lugar con anterioridad. Esta afirmación nos permite concluir que el resultado de tomar una decisión táctica utilizando el método de analogía puede tener características cualitativas y cuantitativas inciertas.
Una conclusión probabilística sobre la ubicación de las huellas del asesinato durante la inspección y registro en el lugar de residencia de la persona desaparecida (u otra persona cercana a la desaparecida) permite identificar estas huellas. También es probabilística la conclusión sobre los posibles métodos y lugares de ocultamiento del cadáver de la persona desaparecida o de sus restos, lo que, al verificarse, puede conducir también al establecimiento del lugar de ocultamiento del cadáver.
El uso generalizado del método de analogía en la investigación de estos asesinatos se justifica por la poca información sobre el asesinato en la etapa inicial de la investigación. La necesidad de obtener información orientadora sobre un delito implica el uso del método de la analogía.
La aplicación de la analogía se puede rastrear en el ejemplo de la investigación del cohecho al establecer los métodos para cometer y encubrir este delito. Los métodos para cometer y encubrir estos delitos utilizados al aplicar la analogía son bastante típicos y pueden sistematizarse en el proceso de análisis de los materiales de práctica. Sin embargo, en el período de reforma actual, los métodos de cometer y ocultar se han vuelto más sofisticados, debido a la participación de estructuras comerciales, bancos, autoridades de registro, etc. en actividades delictivas.
El uso de la analogía implica el uso de los denominados “modelos de información” de la comisión y encubrimiento de los delitos, así como su revelación e investigación. El conocimiento de dichos modelos permite transferir lógicamente las características que tienen a elementos individuales de la situación de investigación actual y, habiéndolos identificado en una nueva calidad, usarlos como evidencia.
Para determinar las posibilidades de utilizar modelos de información en la investigación, es necesario estudiar algunos aspectos del concepto y formación de un modelo de situación investigativa.
En cierta etapa de la investigación, la situación investigativa refleja cierta información sobre el hecho delictivo. La fuente de esta información son las huellas materiales e ideales del crimen, que le permiten reconstruir mentalmente la situación y recrear el modelo del mecanismo del crimen. Entonces, según T. S. Volchetskaya, "un modelo de una situación criminal es una representación mental del investigador, basada en la información disponible sobre el evento bajo investigación, explicando el contenido general de la situación criminal en su conjunto, sus elementos individuales, " revelando “su relación y explicando su interdependencia”.
Esta definición revela con bastante plenitud la esencia del modelo de la situación investigativa, aunque se la define como "delictiva". (Nos parece que una situación “criminal” es anterior al inicio de una causa penal, y en el proceso de investigación adquiere el carácter de “investigativa”).
Sin embargo, en relación con la investigación de homicidios “sin cadáver”, el modelo de situación investigativa de la etapa inicial de la investigación, por regla general, no contiene información completa y no explica muchos de sus elementos y sus interrelaciones. .
Considerando la estructura del modelo de situación criminal en términos generales, T. S. Volchetskaya lo llama “los siguientes bloques principales: a) información sobre el objeto del delito; b) información sobre el objeto; c) el motivo y objeto del hecho; d) información sobre los medios, el método y el mecanismo para cometer un delito (sobre las acciones cometidas por el delincuente y la víctima, el método de preparación, comisión, encubrimiento de un delito); e) información sobre las circunstancias en que se cometió el delito; f) información sobre el lugar y la hora de la comisión
crímenes; g) información sobre otros participantes en el crimen, cómplices, testigos oculares.
La lista especificada de bloques estructurales no contiene una referencia directa a la información sobre la víctima como elemento estructural. En nuestra opinión, la información sobre la víctima no es menos importante que la información sobre el delincuente. Esto puede explicarse por la divulgación de un número significativo de delitos violentos, utilizando información sobre la víctima. En los asesinatos “sin cadáver” que nos ocupan, la información sobre la víctima permite adelantar versiones sobre la persona que cometió el asesinato y establecer el lugar y método de ocultamiento del cadáver.
La práctica de investigar los asesinatos y otros delitos en cuestión indica que los modelos de información pueden ser diferentes en cuanto a la información que contienen y reflejan varios aspectos del proceso de investigación. En este estudio, son de interés los modelos de las acciones del criminal para cometer un delito, los motivos de tales acciones, las acciones para ocultar el delito y el mecanismo de formación de huellas.
El modelo de información es también una actividad para la divulgación e investigación de tales delitos, que prevé un sistema de investigación y otras acciones utilizadas en la investigación. El uso del método de analogía en la investigación de delitos depende de la posesión de información sobre la comisión, revelación e investigación de delitos similares. Además, cuanto mayor es ese conocimiento, más saturación se vuelven los modelos de su divulgación e investigación.
Usar la analogía para tomar decisiones tácticas en
investigación de delitos permite el pleno uso de los medios de la táctica forense para la detección e investigación eficaces de los delitos.
Bibliografía:
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Bululukov O. Yu. Misce y el papel de la analogía en la toma de decisiones con tacto en la investigación previa al juicio.
Se analiza el concepto de "analogía". Se examina el lugar y el papel de la analogía en la adopción de decisiones discretas sobre la investigación previa al juicio en el fondo de la investigación de conducción “sin cadáver”.
Palabras clave: solución con tacto, analogía, situación similar, conducción “sin cadáver”.
Bululukov O. Yu. Lugar y papel de las analogías en la toma de decisiones tácticas en la investigación previa al juicio.
Se analiza el concepto "analogía". El lugar y el papel de una analogía en la toma de decisiones tácticas en la investigación previa al juicio en el ejemplo de una investigación de un asesinato "sin cuerpo".
Palabras clave: decisiones tácticas, analogía, situación investigativa, asesinato "sin cuerpo".
Cabe señalar que la analogía de la ley se utiliza no solo en la resolución de disputas específicas, sino también en las aclaraciones del Tribunal Supremo de Arbitraje de la Federación Rusa.
El Decreto del Pleno del Tribunal Supremo de Arbitraje de la Federación Rusa del 23 de julio de 2009 N 64 "Sobre algunos problemas de la práctica de considerar disputas sobre los derechos de los propietarios de locales a la propiedad común de un edificio" (Boletín de la Tribunal Supremo de Arbitraje de la Federación Rusa, 2009. N 9) establece: “Las relaciones entre los propietarios de locales ubicados en un edificio no residencial que surjan de la propiedad común en dicho edificio no están reguladas directamente por la ley. Por lo tanto, de conformidad con el párrafo 1 del Artículo 6 del Código Civil de la Federación Rusa, las normas de la legislación que rigen relaciones similares, en particular los Artículos 249, 289, 290 del Código Civil de la Federación Rusa, están sujetas a aplicación a estos relaciones.
El Decreto del Pleno de la Corte Suprema de Arbitraje de la Federación Rusa del 22 de diciembre de 2011 N 81 "Sobre Ciertas Cuestiones de la Aplicación del Artículo 333 del Código Civil de la Federación Rusa" (Boletín de la Corte Suprema de Arbitraje de la Federación Rusa Federación 2012. N 2) explica que “los tribunales deben tener en cuenta que las disposiciones del artículo 333 del Código Civil de la Federación Rusa teniendo en cuenta las aclaraciones contenidas en este Decreto, se aplican a las medidas de responsabilidad previstas en el párrafo 2 del Artículo 381 del Código por incumplimiento de un acuerdo garantizado por un depósito (párrafo 1 del Artículo 6 del Código Civil de la Federación Rusa). Así, cuando se recupere una cantidad doble del depósito de la parte responsable del incumplimiento del contrato, el tribunal tiene derecho, a petición del demandado, a reducir la cantidad de la mitad de la cantidad especificada de conformidad con el disposiciones del artículo 333 del Código Civil de la Federación Rusa.
Al mismo tiempo, en la práctica, a menudo por analogía, las aclaraciones de la Corte Suprema de Arbitraje de la Federación Rusa, las Resoluciones del Pleno de la Corte Suprema de Arbitraje de la Federación Rusa y las cartas de información a menudo se aplican directamente. Por ejemplo, en el Decreto del Servicio Federal Antimonopolio del Distrito de los Urales del 11 de julio de 2014 N F09-4370 / 14 en el caso N A60-2190 / 2014 (SPS "ConsultantPlus") se indica: "Referencia del COMPLEJO VK sociedad a la aplicación ilegal del párrafo 14 por parte del tribunal de apelación carta informativa del Tribunal Supremo de Arbitraje de la Federación de Rusia con fecha 25.04.1995 N С1-7 / OP-237, que no está sujeta a aplicación, se rechaza por basarse en un interpretación incorrecta del derecho sustantivo, el tribunal considera posible aplicar el párrafo anterior a las relaciones jurídicas en disputa por analogía. La FAS del Distrito de Moscú también aplica, por analogía, las explicaciones del Tribunal Supremo de Arbitraje de la Federación Rusa, refiriéndose al párrafo 6 del art. 13 de la APC (Decreto de 24 de abril de 2014 N F05-3892/14 en el caso N A40-123855/13-3-736 (SPS “ConsultantPlus”)).
Sin embargo, no hay base legal para esto. La norma comentada del Código Civil se refiere a la aplicación por analogía del derecho civil. En el apartado 6 del art. 13 de la APC utiliza una redacción más amplia: "normas de derecho". Como es sabido, las explicaciones de los tribunales superiores no contienen las normas de derecho, a pesar de que éstas, por reconocimiento universal, tienen carácter normativo por su obligatoriedad para los tribunales inferiores. Parece que en estos casos no deberíamos hablar de analogía, sino de una interpretación amplia de las explicaciones pertinentes, aunque este enfoque no es perfecto, ya que amplía innecesariamente el ámbito de la discrecionalidad judicial.
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Analogía de ley, analogía de ley. Prácticas de negocios. El valor de los actos de los más altos órganos judiciales y la práctica judicial
Una de las fuentes del derecho civil son las costumbres comerciales. Son normas de conducta que se han desarrollado y son ampliamente utilizadas en el ámbito de la actividad empresarial, aunque no estén previstas en la ley.
Tales usos no se aplicarán si contradicen las disposiciones legales vinculantes para las partes o los términos del contrato.
Un ejemplo de dichas costumbres son las Reglas Internacionales para la Interpretación de Términos Comerciales INCOTERMS.
Condiciones para la aplicación de las costumbres comerciales:
falta de reglas establecidas por el derecho civil;
falta de acuerdo de las partes sobre un procedimiento diferente;
no contradicción con la legislación vigente;
surgimiento en un área separada de emprendimiento (comercio internacional).
La analogía de la ley es la aplicación a las relaciones que no están reguladas por una ley o un convenio, las normas de derecho civil que rigen las relaciones análogas.
La condición para aplicar la analogía de la ley es la ausencia de:
regulación de estas relaciones por la legislación;
acuerdos entre las partes sobre este tema;
costumbres comerciales que se pueden aplicar a estas relaciones;
contradicciones entre el estado de derecho aplicable y la esencia de la relación a dirimir.
La aplicación de la analogía de la ley se debe a que la legislación no siempre tiene tiempo para formarse en relación con las relaciones jurídicas civiles ya existentes.
La analogía de la ley debe distinguirse de la analogía de la ley.
La analogía de la ley es la aplicación de los principios generales y el significado del derecho civil, teniendo en cuenta los requisitos de buena fe, razonabilidad y justicia.
La analogía de la ley se aplica solo cuando es imposible usar la analogía de la ley. Al mismo tiempo, los requisitos de conciencia deben entenderse como acciones de conciencia de las partes (cumplir debidamente con sus obligaciones), razonabilidad: tener en cuenta las circunstancias de la vida, una situación específica, posibles consecuencias, etc. (por ejemplo, eliminar defectos del producto dentro de un tiempo razonable), equidad - como teniendo en cuenta los intereses de ambas partes.
El significado de los actos de los más altos órganos judiciales y la práctica judicial es:
1) Interpretación de las normas jurídicas.
2) Informativo (reseñas, etc.)
Formalmente, no son fuentes de derecho, pero sin embargo, los tribunales inferiores se guían por explicaciones y deben tenerlas en cuenta al tomar una decisión.
La interpretación es la comprensión del significado y el contenido de una determinada norma jurídica.
Existen los siguientes tipos de interpretación:
por fuente:
obligatorio (legal): la interpretación es realizada por el organismo estatal dentro de su competencia;
científico (doctrinal) - interpretación de la legislación en la literatura educativa y científica, no es vinculante;
por camino:
literal (auténtico) - interpretación de la norma teniendo en cuenta el texto, y no la intención del legislador;
restrictivo - el contenido del estado de derecho resulta ser ya su expresión textual;
expansivo: el contenido del estado de derecho es más amplio que su expresión textual;
Sistemático: comprender el Estado de derecho comparándolo con otras normas.
36.Los bienes intangibles y su protección.
beneficios intangibles- son bienes no patrimoniales, están desprovistos de contenido económico, es decir, no tienen expresión de valor.
Estos incluyen: nombre, vida y salud, dignidad personal, integridad personal, honor y buen nombre, reputación comercial, privacidad, secretos personales y familiares, derecho a la libre circulación, elección del lugar de estancia y residencia, derecho a un nombre, el derecho de paternidad, otros derechos personales no patrimoniales y otros beneficios intangibles que pertenecen a un ciudadano por nacimiento o en virtud de la ley.
La especificidad de los métodos de derecho civil para proteger los beneficios intangibles personales se manifiesta en el hecho de que, en los casos de violación de los beneficios intangibles, están sujetos a restauración (si es posible) independientemente de la culpa del infractor. La protección del derecho civil de los beneficios intangibles personales también tiene como objetivo prevenir su violación en el futuro. Al proteger los beneficios intangibles, está permitido usar cualquier forma y método de protección de los derechos civiles, si esto no contradice la esencia del bien violado y la naturaleza del delito (por ejemplo, como reconocimiento del derecho, supresión de acciones que vulneran el derecho, indemnización por perjuicios, indemnización por daño moral). Los motivos y métodos para proteger los beneficios intangibles difieren dependiendo de si se violan los derechos de una persona física o jurídica. Durante la vida del titular de derechos personales no patrimoniales y otros beneficios intangibles, depende principalmente de él si utilizará los métodos previstos por la ley para proteger estos beneficios y, si lo hace, cuáles. Los terceros pueden ejercer y proteger derechos personales no patrimoniales pertenecientes a un tercero si están autorizados para ello por el titular del derecho o por la ley y si ello no contradice la esencia del derecho violado. Los derechos personales no patrimoniales y otros beneficios intangibles pertenecientes al difunto, en presencia de un interés legalmente significativo, pueden ser ejercidos y protegidos por otras personas, incluidos los herederos del titular del derecho.
En virtud del art. 208 del Código Civil, el plazo de prescripción no se aplica a las reclamaciones para la protección de derechos personales no patrimoniales y otros beneficios intangibles, salvo que la ley disponga lo contrario.
DV Karpukhin, PhD en Historia, Profesor Asociado del Departamento de Disciplinas de Derecho Civil de MIEMP (Instituto de Economía, Gestión y Derecho de Moscú)
ANALOGÍA DEL DERECHO EN LAS RELACIONES JURÍDICAS DE LA VIVIENDA
Uno de los problemas urgentes de la legislación de vivienda de la Federación Rusa en la actualidad son las lagunas legales: la falta de regulaciones legales relevantes que rijan las relaciones de vivienda en el campo de la gestión, uso y operación del parque de viviendas. Una forma de resolver esta situación es aplicar la analogía de la ley. La práctica judicial demuestra que no es tan fácil encontrar una norma similar, y en ocasiones su búsqueda y aplicación conduce a errores.
La novedad fundamental del Código de Vivienda de la Federación de Rusia, que entró en vigor en marzo de 2005, fueron las disposiciones del artículo 7, que regulan la posibilidad de aplicar la analogía de la ley y la analogía de la ley a las relaciones jurídicas de vivienda. El Código de Vivienda de la RSFSR previamente existente no contenía estas disposiciones, aunque se permitía el uso de la analogía de la ley y la analogía de la ley en las relaciones jurídicas de vivienda.
Actualmente, existe una tendencia a aumentar el número de casos judiciales que aplican las disposiciones del párrafo 1 del Artículo 7 del Código de Vivienda de la Federación Rusa en disputas de vivienda (una analogía de la ley). Su esencia radica en el hecho de que si las relaciones de vivienda no están reguladas por la legislación de vivienda o por acuerdo de los participantes en tales relaciones y en ausencia de legislación civil o de otro tipo que las regule directamente, se les aplica la legislación de vivienda que rige relaciones similares, si esto no contradice su esencia. .
Los hechos de la aplicación por los tribunales de primera instancia de normas similares de legislación de vivienda a situaciones no reguladas por prescripciones legales en disputas de vivienda dan lugar a recursos ante tribunales superiores.
Por lo tanto, mediante la Determinación del Colegio Judicial para Casos Civiles del Tribunal Regional de Nizhny Novgorod de fecha 16 de mayo de 2006, N.A. Mitrofanova y A.S. Mitrofanova al reconocer su derecho a utilizar el local y satisfizo las pretensiones de T.B. Normukhamedov sobre la terminación del derecho a utilizar los locales residenciales en disputa N.A. Mitrofanova y A.S. Mitrofanova, su desalojo y baja 1 .
SOBRE EL. Mitrofanova y A.S. Mitrofanova en 1983 por el ciudadano N.N. Sergeeva, propietaria de un apartamento en la ciudad de Nizhny Novgorod, se mudó a este apartamento como miembros de la familia y adquirió el derecho a usar las instalaciones. Posteriormente, el apartamento fue legado a N.N. Sergeeva a su hermana, la ciudadana A.N. Otachkina, quien, después de la muerte de N.N. Sergeyeva, el 24 de septiembre de 1992, adquirió los derechos de herencia, y el 25 de marzo de 1993, presentó dicho apartamento al ciudadano T.B. Normukhamedov. TUBERCULOSIS. Normukhamedov en 1998 presentó una demanda para desalojar N.A. Mitrofanova y A.S. Mitrofanova del polémico apartamento. El caso ha sido considerado repetidamente por varios tribunales. Por decisión del Colegio Judicial para Casos Civiles del Tribunal Regional de Nizhny Novgorod de fecha 16 de mayo de 2006, N.A. Mitrofanova y A.S. Mitrofanova al reconocer su derecho a utilizar el local y satisfizo las pretensiones de T.B. Normukhamedov sobre la terminación del derecho a utilizar los locales residenciales en disputa N.A. Mitrofanova y A.S. Mitrofanova, su desalojo y baja. El tribunal concluyó que, debido a la relación de vivienda en curso, T.B. Normukhamedov, como propietario de la vivienda, después de la entrada en vigor del Código de Vivienda de la Federación de Rusia, tiene derecho a exigir el desalojo ante los tribunales de las personas que son miembros de la familia del antiguo propietario de la vivienda.
La especificidad de este caso, considerada por el tribunal, fue que los demandantes y el demandado nunca habían tenido relaciones familiares y, por lo tanto, desde el lado legal formal, no estaban sujetos al artículo 31 de la RF LC.
Sin embargo, el tribunal, de acuerdo con la analogía de la ley (inciso 1 del artículo 7 de la HC RF), aplicó lo dispuesto en el artículo 31 de la HC RF, que regula los derechos y obligaciones de los ciudadanos que conviven con el propietario en el local residencial que le pertenece, al caso de que se trate.
SOBRE EL. Mitrofanova presentó una demanda ante el Tribunal Constitucional de la Federación Rusa, en la que impugnó la constitucionalidad del párrafo 2 del artículo 292 del Código Civil de la Federación Rusa (modificado por la Ley Federal del 30 de diciembre de 2004 No. 213-FZ ), parte 1 del artículo 7 y parte 4 del artículo 31 del Código de Vivienda de la Federación Rusa. Según la demandante, estas normas no se ajustan a los artículos 1, 2, 7, 17 (partes 1 y 3), 19 (partes 1 y 2), 35 (parte 2), 40 (parte 1), 45 (parte 1 ) y 55 La Constitución de la Federación Rusa, ya que permiten la no reserva del derecho de uso de locales residenciales para miembros de la familia del antiguo propietario de los locales residenciales.
El Tribunal Constitucional de la Federación Rusa, en la Sentencia No. 815-0-0 del 15 de noviembre de 2007, se negó a aceptar para consideración la denuncia del ciudadano N.A. Mitrofanova, y en cuanto a la norma prevista en el numeral 1 del artículo 7 (una analogía de la ley), indicó que está dirigida a eliminar los vacíos de regulación legal y, en última instancia, a proteger los intereses de los participantes en el proceso legal correspondiente. relaciones y no puede ser considerado violatorio de derechos constitucionales.
El Tribunal Constitucional de la Federación Rusa no indicó en qué consecuencias jurídicas positivas debe expresarse la protección de los intereses de las partes en el conflicto de vivienda, aunque para el solicitante, la aplicación por analogía del artículo 31 del Código de Vivienda de la Federación Rusa La federación supuso el desalojo del propietario de la vivienda sin aportar otra vivienda. La aplicación de la analogía de la ley en este caso protegió los intereses de una sola parte: el propietario de la vivienda e infringió los derechos de las personas que viven en su vivienda.
Las disposiciones sobre la aplicación de las disposiciones del párrafo 1 del artículo 7 de la HC RF (analogía de la ley) se reflejan en las aclaraciones reglamentarias del Pleno del Tribunal Supremo de la Federación Rusa del 2 de julio de 2009 No. 14 " Sobre algunas cuestiones que han surgido en la práctica judicial en la aplicación del Código de Vivienda de la Federación Rusa” 2 .
De conformidad con el párrafo 12 de dicho Decreto, se aclaró que el procedimiento para celebrar un acuerdo entre los miembros de la familia del propietario de los locales residenciales, su forma y condiciones deben estar determinados por las disposiciones del Código Civil de la Federación de Rusia sobre transacciones de derecho civil (artículos 153-181 del Código Civil de la Federación Rusa) sobre la base del párrafo 1 del Artículo 7 del Código de Vivienda de la Federación Rusa (una analogía de la ley), ya que la LC RF no contiene especial requisitos para su conclusión.
El tribunal supremo de la Federación Rusa explicó que los miembros de la familia del propietario del local residencial tienen derecho a trasladar a sus hijos menores de edad para garantizar los derechos de este último a los locales residenciales, aunque las disposiciones del párrafo 2 del artículo 31 de la HC RF no otorgan a los familiares del titular el derecho especificado. El Tribunal Supremo de la Federación de Rusia señaló que este derecho es posible sobre la base de las disposiciones del artículo 679 del Código Civil de la Federación de Rusia sobre el derecho incondicional del arrendatario en virtud de un contrato de trabajo y los ciudadanos que residen permanentemente con él a trasladar a los niños menores a las viviendas, así como la parte 1 del artículo 70 del Código Civil de la Federación de Rusia sobre el derecho de los padres a trasladar a sus hijos menores a locales residenciales sin el consentimiento obligatorio de los demás miembros de la familia del inquilino bajo un contrato social de trabajo y el arrendador, por analogía con la ley (Parte 1 del artículo 7 de la RF LC).
En el caso que se examina, la interpretación normativa del Tribunal Supremo de la Federación de Rusia sobre la aplicación de la analogía de la ley tenía por objeto proteger los intereses de los hijos menores y ejercer su derecho a la vivienda.
En el párrafo 22 de dicha Resolución, se señala que es necesario llamar la atención de los tribunales sobre el hecho de que el Código de Vivienda de la Federación Rusa no establece las consecuencias legales de reconocer de la manera prescrita una emergencia y sujeto a demolición o reconstrucción de un edificio de apartamentos en el que no solo viven los propietarios de locales residenciales, sino también los inquilinos de locales residenciales bajo un contrato de arrendamiento social. Dado esto, al considerar disputas relacionadas con garantizar los derechos de vivienda de los propietarios de locales residenciales en dicho edificio de apartamentos, el tribunal tiene el derecho, con base en las normas de la parte 1 del artículo 7 de la HC RF sobre la aplicación de la legislación de vivienda, aplicar por analogía lo dispuesto en el apartado 10 del artículo 32 de la HC RF a estas relaciones sobre la retirada de la vivienda del propietario a modo de redención o sobre la puesta a disposición de otra vivienda con deducción de su valor en la redención precio.
Cabe señalar que esta aclaración del Tribunal Supremo de la Federación Rusa confirma su posición, previamente establecida en la Revisión de la Práctica Judicial, aprobada por Resolución del Presidium del Tribunal Supremo de la Federación Rusa de fecha 01.03.2006 3 .
Interesantes son las interpretaciones del Tribunal Supremo de la Federación de Rusia sobre las posibilidades de aplicar la analogía de la ley en relación con un contrato de alquiler social de locales residenciales y un contrato de alquiler de locales residenciales de un parque de viviendas especializado. Así, en los párrafos 23, 41 del Decreto se advierte que la LC RF no prevé las causales, el procedimiento y las consecuencias para el reconocimiento de decisiones sobre la provisión de vivienda en régimen de régimen social de arrendamiento y contrato de arrendamiento de local residencial de una entidad especializada. parque de viviendas como inválido. Las reclamaciones para invalidar las decisiones de proporcionar a un ciudadano una vivienda en virtud de contratos de arrendamiento social y el alquiler de locales residenciales de un parque de viviendas especializado y los acuerdos pertinentes celebrados sobre su base están sujetos a resolución basada en la analogía de la ley (parte 1 del artículo 7 de el Código de Vivienda de la Federación Rusa) en relación con las reglas establecidas por el Artículo 168 del Código Civil de la Federación Rusa, sobre la invalidez de una transacción que no cumpla con la ley u otros actos legales, así como el párrafo 1 de El artículo 181 del Código Civil de la Federación de Rusia, que prevé un plazo de prescripción de tres años para reclamar las consecuencias de la invalidez de una transacción nula, cuyo curso comienza a partir del día en que comenzó la ejecución de esta transacción. .
Dado que una transacción inválida no conlleva consecuencias legales, con la excepción de las relacionadas con su invalidez, y es inválida desde el momento en que se realizó (párrafo 1 del Artículo 167 del Código Civil de la Federación Rusa), entonces si la decisión proporcionar a un ciudadano una vivienda en virtud de un contrato de arrendamiento social se reconoce como inválido, el contrato de arrendamiento social celebrado sobre la base de esta decisión también es inválido, y las personas que viven en las instalaciones residenciales están sujetas a ser desalojadas de él a las instalaciones residenciales anteriormente ocupado por ellos, y si es imposible desalojar a la vivienda previamente ocupada, éstos, en función de las circunstancias específicas del caso, pueden ser una vivienda similar a la que anteriormente se proporcionó (párrafo 2 del artículo 167 de la Ley Civil). Código de la Federación Rusa).
De conformidad con la Parte 5 del Artículo 100 y las Partes 2 a 4 del Artículo 31 de la HC RF, los miembros de la familia del inquilino de la oficina tienen el mismo derecho que el inquilino a usar la vivienda, a menos que se establezca lo contrario por acuerdo entre ellos. En caso de terminación de las relaciones familiares entre el arrendatario de la vivienda de oficinas y un miembro de su familia, el anterior miembro de la familia del arrendatario no retiene el derecho a utilizar la vivienda de oficinas como regla general (parte 4 del artículo 31 del HC RF). Sin embargo, puede ser retenido por un ex miembro de la familia del arrendatario de los locales residenciales oficiales por una decisión judicial por un período determinado por los motivos previstos en la Parte 4 del Artículo 31 de la HC RF (párrafo 41 de la Resolución).
Importantes aclaraciones están contenidas en el párrafo 28 del Decreto, que señala que si el consentimiento por escrito del arrendatario y (o) miembros de la familia del arrendatario, así como el consentimiento del arrendador, cuando sea necesario (Parte 1 del Artículo 70 de la RF LC), no se obtuvo, entonces tal ocupación debe considerarse ilegal y no da lugar a los derechos de un miembro de la familia del arrendatario a una vivienda. En este caso, el propietario, el inquilino y (o) un miembro de la familia del inquilino tiene derecho a presentar un reclamo a la persona que se mudó para eliminar las violaciones de sus derechos de vivienda y restaurar la situación que existía antes de su violación (cláusula 2 de la parte 3 del artículo 11 de la HC RF), que, sobre la base de la analogía de la ley (Parte 1 del artículo 7 de la HC RF), en relación con las normas previstas en el artículo 208 del Código Civil de la Federación Rusa Federación, el plazo de prescripción no se aplica. Este artículo excluye la extensión del plazo de prescripción a las pretensiones del propietario u otro propietario para eliminar cualquier violación de su derecho, incluso si estas violaciones no estuvieran relacionadas con la privación de la posesión. Si se cumple con dicho requisito, una persona que se mudó ilegalmente a una vivienda está sujeta a desalojo sin proporcionar otra vivienda.
Así, debe tenerse en cuenta que la aplicación de las normas por analogía con la ley da lugar a diversas circunstancias jurídicas que deben tenerse en cuenta a la hora de determinar el plazo de prescripción. En los casos de contratos de tenencia social y alquiler de locales residenciales de un parque de viviendas especializado, se tiene en cuenta el plazo de prescripción. En casos con la restauración del derecho violado del propietario - no.
Cabe señalar que las aclaraciones reglamentarias establecidas en el Decreto del Pleno del Tribunal Supremo de la Federación Rusa del 2 de julio de 2009 son aplicadas por los tribunales, incluido el Tribunal Supremo de la Federación Rusa, en la práctica legal.
Por lo tanto, la Corte Suprema de la Federación Rusa en la Sentencia No. 42-B10-2 del 06.07.2010 revocó la decisión del Tribunal de la Ciudad de Elista de la República de Kalmykia del 03.09.2009 y la sentencia del Colegio Judicial para Casos Civiles de el Tribunal Supremo de la República de Kalmukia el 15 de octubre de 2009 y remitió el caso para un nuevo juicio al tribunal de primera instancia 4 . Los tribunales de la República de Kalmykia reconocieron el derecho preferencial del demandante a recibir una habitación vacante en un apartamento comunal, invalidaron el contrato de arrendamiento social con el demandado, pero al mismo tiempo reconocieron el derecho de este último a usar la habitación en disputa debido a la falta de espacio de vida libre.
El Tribunal Supremo de la Federación Rusa se refirió a la Resolución No. 14 del Pleno del Tribunal Supremo de la Federación Rusa del 2 de julio de 2009, que aclaró que si se invalida una decisión de proporcionar a un ciudadano una vivienda en virtud de un contrato de arrendamiento social y un contrato de arrendamiento social también concluido sobre la base de esta decisión se declara inválido, las personas que viven en locales residenciales están sujetas a desalojo de él a los locales residenciales previamente ocupados por ellos. Si no pueden ser desalojados a la vivienda que ocupaban anteriormente, según las circunstancias específicas del caso, se les puede proporcionar una vivienda similar a la que ocupaban anteriormente (punto 2 del artículo 167 del Código Civil de la Federación Rusa).
Los tribunales republicanos no tuvieron en cuenta la disposición especificada del Decreto, lo que se convirtió en una violación significativa del derecho sustantivo y condujo a la anulación de las decisiones judiciales.
Debe tenerse en cuenta que la aplicación de la analogía de la ley en las relaciones jurídicas de vivienda es posible solo si no existen reglas pertinentes que rijan la situación actual.
Así, por Sentencia del Tribunal Supremo de la Federación Rusa No. 5-B09-86 del 18 de agosto de 2009, la sentencia del Tribunal de Distrito de Babushkinsky de Moscú del 15 de julio de 2008 y la sentencia del Colegio Judicial para Casos Civiles de el Tribunal Municipal de Moscú de fecha 16 de octubre de 2008 fueron cancelados y el caso fue enviado para un nuevo juicio al tribunal de primera instancia 5 .
Por orden del Gobierno de Moscú, la casa en la que vivían los acusados en un apartamento de su propiedad fue declarada inadecuada y sujeta a reparaciones importantes con el reasentamiento de los residentes.
Al demandado ya los miembros de su familia se les ofreció un apartamento de tres habitaciones para el reasentamiento con la transferencia de propiedad y la terminación de la propiedad del apartamento ubicado en el edificio a ser demolido. Los acusados se negaron a mudarse voluntariamente al apartamento propuesto.
El Tribunal Supremo de la Federación Rusa señaló que, al resolver el caso y satisfacer la demanda, el tribunal se guió por el Artículo 32 del Código de Vivienda de la Federación Rusa (por analogía), así como el Artículo 6 de la Ley de la Ciudad de Moscú del 31 de mayo de 2006 No. 21 “Sobre la garantía del derecho a la vivienda de los ciudadanos durante el reasentamiento y liberación de locales residenciales (edificios residenciales) en la ciudad de Moscú” y se basó en el hecho de que a los acusados se les proporcionó un apartamento más grande a cambio por el que ocuparon, que cumple con todos los requisitos necesarios, ubicado dentro del mismo distrito administrativo de Moscú, cuyo valor de mercado es superior al costo del apartamento, sujeto a retiro.
Al mismo tiempo, como señaló el Tribunal Supremo de la Federación de Rusia, las relaciones jurídicas que surgieron entre las partes están reguladas por las normas de la Ley de la Ciudad de Moscú del 31 de mayo de 2006 No. del presente caso, el el tribunal debía guiarse por esta Ley, y no por el Artículo 32 del Código de Vivienda de la Federación de Rusia (por analogía con la ley), que regula las cuestiones de garantizar los derechos de vivienda del propietario de una vivienda al retirar una parcela de tierra para necesidades estatales o municipales.
De conformidad con la Parte 1 del Artículo 14 de dicha Ley de la Ciudad de Moscú, al realizar una revisión o reconstrucción importante de un edificio residencial, si dicha reparación o reconstrucción no puede llevarse a cabo sin desalojar a los ciudadanos, la persona que realiza el reasentamiento está obligado a proporcionarles otro edificio residencial durante la duración de la remodelación o reconstrucción de los locales sin terminación de los contratos de tenencia social, alquiler, uso gratuito de locales residenciales o con la conservación del derecho de propiedad de los locales residenciales ubicados en este residencial edificio para ciudadanos-propietarios.
En virtud de la parte 7 del mismo artículo, después de la finalización de una revisión o reconstrucción importante, si el tamaño de la vivienda reparada o reconstruida corresponde al tamaño de la vivienda antes de la reparación o reconstrucción, los ciudadanos están sujetos a reubicación en la vivienda previamente ocupada. vivienda.
Según los incisos 9 y 10 del mismo artículo, en caso de cambio de tamaño de una vivienda de propiedad por derecho de propiedad como resultado de una gran reforma o reconstrucción, la relación de las partes se determina mediante un acuerdo adicional. Si el propietario se niega a regresar a la vivienda previamente ocupada después de una revisión o reconstrucción importante debido a una disminución o aumento en el tamaño de la vivienda previamente ocupada, puede ser reubicado en otra vivienda con la terminación de la propiedad del apartamento anteriormente ocupado. .
De conformidad con el Artículo 6 de la Ley de la Ciudad de Moscú del 31 de mayo de 2006 No. 21 "Sobre la garantía de los derechos de vivienda de los ciudadanos durante el reasentamiento y vacaciones de locales residenciales (edificios residenciales) en la ciudad de Moscú", los propietarios que desalojar locales residenciales (edificios residenciales), a su elección en una compensación equivalente (compensación) o un precio de redención se proporciona en efectivo o en especie.
De acuerdo con la Parte 8 del Artículo 32 del Código de Vivienda de la Federación Rusa, la provisión al propietario de una vivienda a cambio de la otra vivienda retirada solo se permite por acuerdo de las partes.
Por lo tanto, la demanda de la autoridad estatal u organismo de autogobierno local que tomó la decisión de retirar el local residencial, para trasladar al propietario del local residencial retirado a otro local residencial de conformidad con esta norma legal no puede satisfacerse si el propietario de los locales residenciales se oponen a esto, ya que en este caso, el órgano de poder estatal o el órgano de autogobierno local que tomó la decisión de retirar la vivienda puede, en virtud del artículo 32 del Código de Vivienda de la Federación Rusa, sólo estará obligado a pagar el precio de rescate de la vivienda retirada.
En consecuencia, la existencia de normas jurídicas que rijan situaciones específicas excluye la posibilidad de aplicar las normas por analogía con la ley.
Otro problema de la aplicación de la analogía de la ley en los conflictos de vivienda es la aplicación errónea de las normas de la legislación de vivienda por analogía. En este sentido, el ejemplo de la jurisprudencia de 2004 sigue siendo relevante. En la Sentencia del Tribunal Supremo de la Federación Rusa del 25 de junio de 2004, se señaló que debido a la ausencia en la legislación de vivienda de una norma legal que regule el procedimiento para desalojar a personas trasladadas a un albergue sin fundamento legal, el tribunal de la instancia de control de la República de Mordovia reconoció que era posible aplicar la analogía de la ley a las relaciones en disputa - las normas del artículo 110 de la RSFSR LC 6 . De conformidad con este artículo, sin proporcionar otro alojamiento, los trabajadores estacionales, temporales y las personas que trabajaron bajo un contrato de trabajo a término fijo, las personas que estudiaron en instituciones educativas y las abandonaron, así como los empleados que se fueron por su propia voluntad sin buen motivos, despedidos por violación de la disciplina laboral o por la comisión de un delito. Las personas que hayan dejado de trabajar por otras causas, así como las personas enumeradas en el artículo 108 de la RSFSR LC, sólo podrán ser desalojadas con la provisión de otra vivienda. Según el tribunal de la instancia de supervisión, el demandado no pertenece a la categoría de personas que pueden ser desalojadas del albergue con la provisión de otra vivienda, por lo tanto, la Parte 1 del Artículo 110 del Código de Vivienda de la RSFSR se aplicó a la disputa. relaciones, según las cuales los demandados están sujetos al desalojo del albergue sin proporcionar otros locales de vivienda.
El tribunal de la instancia de control, aplicando en este caso por analogía la norma del inciso 1 del artículo 110 de la RSFSR LC, injustificadamente no tuvo en cuenta las aclaraciones contenidas en los párrafos 25, 26 del Decreto del Pleno del Tribunal Supremo de la Federación Rusa del 26 de diciembre de 1984 No. 5 “Sobre Ciertas Cuestiones que surgen en la práctica judicial en la aplicación del Código de Vivienda de la RSFSR” (modificado el 21 de diciembre de 1993). De acuerdo con las aclaraciones, si se proporcionó un albergue a un ciudadano que no es una persona que tiene derecho a que se le proporcione espacio para vivir en un albergue, y se presenta una demanda de desalojo contra la persona especificada sobre esta base, es necesario , en relación con el artículo 48 de la RSFSR LC, para resolver la cuestión de la nulidad de la orden de ocupación de espacio habitable en un albergue con la aparición de las consecuencias previstas en el artículo 100 de la RSFSR LC (párrafo 25). El desalojo por los motivos previstos en los artículos 95, 107, 110 de la RSFSR LC está permitido en caso de terminación de las relaciones laborales con el empleador (párrafo 26). De las explicaciones anteriores se desprende que es inaceptable aplicar al litigio entre demandante y demandado por analogía el artículo 110 de la RSFSR LC. La demandada no tenía una relación laboral con la demandante, se mudó al albergue por acuerdo entre la dirección de la organización donde trabajaba y la administración de la demandante, es decir, no arbitrariamente, no permitió abusos o violaciones cuando mudarse al albergue. En tales circunstancias, según el contenido de la parte 1 del artículo 40 de la Constitución de la Federación de Rusia y la parte 4 del artículo 10 de la RSFSR HC, teniendo en cuenta las circunstancias específicas del caso, el tribunal de supervisión no tenía fundamentos legales para aplicando, por analogía, la parte 1 del artículo 110 de la RSFSR HC y desalojar a la demandada del albergue sin proporcionarle otro alojamiento.
La corrección de la elección de la norma al aplicar la analogía de la ley depende de las interpretaciones normativas del tribunal supremo de la Federación Rusa, que explica el procedimiento para aplicar las normas de vivienda relevantes.
Así, en base a lo anterior, se pueden extraer las siguientes conclusiones.
Un análisis de la práctica de aplicar prescripciones legales por analogía de la ley en las relaciones jurídicas de alojamiento muestra que la tarea de aplicar la analogía de la ley, que es proteger los intereses de los participantes en las relaciones jurídicas, declarada por el Tribunal Constitucional de Rusia, es relativo, ya que la aplicación de normas similares del Código de Vivienda de la Federación Rusa en casos de desalojo condujo a la pérdida del derecho a usar las viviendas de los ciudadanos. Por otra parte, la aclaración de la necesidad de aplicar la analogía de la ley en relación con los hijos menores de edad de los familiares del titular creó garantías adicionales para su protección.
La correcta aplicación de la analogía de la ley en las relaciones jurídicas de vivienda por parte de los tribunales depende del factor subjetivo, de las calificaciones del juez, y no excluye errores. Las personas interesadas, al aplicar la analogía de la ley en la vivienda de las relaciones jurídicas por parte de los jueces, deberán acudir a los tribunales de segunda y tercera instancia para verificar la objetividad de las decisiones tomadas por el poder judicial de primera instancia.
Los errores de los tribunales al aplicar la analogía de la ley en las relaciones jurídicas de vivienda son que, en primer lugar, se utilizan erróneamente normas impropias; en segundo lugar, la analogía de la ley se aplica cuando no hay fundamento para su aplicación, es decir, un vacío legal - la ausencia de una prescripción legal adecuada que regule la situación actual.
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5.3.2. analogía de la ley
Habiendo descubierto un vacío, el tribunal debe llenarlo o, más precisamente, superarlo1. La primera forma de superar esto es la analogía de la ley.
Cabe señalar que tanto la legislación procesal como la sustantiva contienen normas pertinentes sobre la analogía de la ley.
Una regla ligeramente diferente está prevista en el párrafo 1 del art. 6 del Código Civil de la Federación de Rusia: “En los casos en que las relaciones previstas en los párrafos 1 y 2 del Artículo 2 de este Código no estén directamente reguladas por ley o por acuerdo de las partes y no exista una costumbre comercial aplicable a ellos , tales relaciones
1 Se debe estar de acuerdo con la idea de que el término "superación" refleja con mayor precisión la esencia de la actividad relevante del agente de la ley (ver, por ejemplo: Lazarev V.V. Brechas en la ley y formas de eliminarlas. M., 1974. P. 130; Bonner A. T. Aplicación de los actos normativos en los procesos civiles, p. 82).
112 Capítulo II. Aspectos teóricos generales
pozos, si esto no contradice su esencia, se aplica la legislación civil que regula relaciones análogas (una analogía de la ley). La analogía de la ley en el derecho de familia se formula de la siguiente manera: “Si las relaciones entre los miembros de la familia no están reguladas por el derecho de familia o por acuerdo de las partes, y en ausencia de normas de derecho civil que regulen directamente estas relaciones, tales relaciones, si esta no contradice su esencia, se aplican normas de derecho familiar y (o) civil que rigen relaciones análogas (una analogía de la ley)” (artículo 5 de la RF IC).
Un análisis comparativo de estas normas permite concluir que el legislador prevé diversas composiciones jurídicas como requisitos jurídicos para la aplicación de la analogía de la ley: *
la aplicación de la analogía de la ley en la resolución de litigios civiles se supedita a las siguientes condiciones: en primer lugar, la ausencia de una norma legislativa adecuada o de un acuerdo entre las partes que regule estas relaciones, y en segundo lugar, el derecho consuetudinario debe no contener aplicables a las relaciones especificadas la costumbre del giro comercial, y, en tercer lugar, la propia aplicación de la analogía de la ley no debe contradecir la esencia de la relación; *
para la analogía de la ley en el derecho de familia, en primer lugar, es necesario que no exista una norma de derecho de familia correspondiente (o una norma de derecho civil que regule directamente las relaciones), así como la ausencia de un acuerdo entre las partes que regule las relaciones en litigio. relaciones, y, en segundo lugar, en segundo lugar, la aplicación de la norma que regula relaciones similares no debe contradecir la esencia de las relaciones;
§ 5. Cuestiones generales de aplicación de la ley 113
3) finalmente, al resolver otras controversias por el tribunal, por analogía con la ley, basta la simple ausencia de normas que regulen las relaciones relevantes.
Es fácil ver que lo único que es común a los tres casos es la ausencia de una norma legislativa apropiada. En otras palabras, como requisito previo general para aplicar la ley por analogía, el legislador prevé la existencia misma de un vacío. Dado que ya hemos considerado la cuestión de la posibilidad de atribuir las actividades del agente de la ley para establecer un vacío a la discrecionalidad judicial, tiene sentido referirse a otras condiciones necesarias para aplicar la analogía de la ley.
La definición legal de la costumbre de volumen de negocio se da en el apartado 1 del art. 5 del Código Civil de la Federación Rusa: “La costumbre de la rotación comercial es una regla de conducta que se ha desarrollado y se usa ampliamente en cualquier área de actividad comercial, no prevista por la ley, independientemente de si está registrada en cualquier documento.” Así, la costumbre comercial es una de las fuentes del derecho civil, y, en rigor, no es necesario hablar aquí de ninguna libertad del tribunal, porque “el tribunal tiene un deber indudable, derivado del encargo que le ha sido encomendado, aplicar las normas del derecho consuetudinario, sin esperar instrucciones de los interesados y sin condicionar la aplicación del grado de prueba de la costumbre. Una idea similar expresa M. I. Braginsky, uno de los desarrolladores del nuevo Código Civil de la Federación Rusa, quien argumenta que “un tribunal u otra agencia de aplicación de la ley no solo puede, sino que también obliga
1 Shershenevich G.F. Teoría general del derecho. art. 74.
114 Capítulo II. Aspectos teóricos generales
cuando se encuentre un vacío en un acto legal u otro acto normativo que no sea llenado por el contrato, aplicar las costumbres de circulación comercial”1.
Sin embargo, la principal especificidad de esta fuente es que no existe un requisito especial para su fijación, lo que, por supuesto, puede generar dudas en el tribunal, de hecho, en la existencia misma de una costumbre comercial. El legislador establece dos criterios, cuya presencia simultánea permite atribuir específicamente a la costumbre de giro empresarial cualquier regla de conducta:
se debe establecer la regla de conducta;
la regla de conducta debe aplicarse ampliamente en algún área de negocios.
Es fácil ver que ambos criterios son categorías de evaluación.
El Pleno del Tribunal Supremo de la Federación Rusa y el Pleno del Tribunal Supremo de Arbitraje de la Federación Rusa, en una resolución conjunta del 1 de julio de 1996 No. 6/8 “Sobre Ciertas Cuestiones Relacionadas con la Aplicación de la Parte Uno de la Código Civil de la Federación Rusa”2 (párrafo 1, párrafo 4), explicó que el término “establecido” debe entenderse como “suficientemente definido en su contenido”. Pero tal intento aclara poco: ¿dónde está la línea más allá de la cual, de un modo u otro, "definido en su contenido" puede caracterizarse cualitativamente como "suficientemente definido"? Esto también plantea la cuestión de cómo tratar los casos de desviación de la regla de conducta existente. La naturaleza dual de tales casos, en nuestra opinión, fue señalada muy acertadamente por D. I. Meyer:
1 Comentario sobre la primera parte del Código Civil de la Federación Rusa. M., 1995. S. 50.
2 Boletín de la Corte Suprema de Arbitraje de la Federación Rusa. 1996. No. 9. S. 6.
§ 5. Cuestiones generales de aplicación de la ley 115
claramente monótono; de lo contrario, no se puede formar una costumbre. Pero esto no significa que toda desviación de la visión jurídica impida que se convierta en derecho consuetudinario. Por el contrario, si la evasión se presenta como una excepción, entonces se señala tajantemente la existencia de derecho consuetudinario. 1 Por lo tanto, cada vez en tales casos, el encargado de hacer cumplir la ley se enfrentará a un dilema: o las excepciones existentes “desdibujan” la regla de conducta, y ya no se puede decir que es “bastante cierta en su contenido”, o estas mismas las excepciones deben ser consideradas como confirmación de la regla, es decir, como la existencia de una costumbre comercial.
La situación con la prevalencia de la aplicación no es más clara. Es obvio que “ampliamente” en el contexto de la norma se entiende como “repetibilidad”. en amplitud”2, como una repetición masiva “en un momento dado entre un número significativo de personas”3 (en contraposición a la repetición en profundidad, cuando “la regla se deriva de la repetición sucesiva durante un espacio de tiempo significativo.”4). Por lo tanto, la categoría de prevalencia es puramente cuantitativa. Mientras tanto, debido a la imposibilidad física que tiene el agente de la ley de calcular la frecuencia de uso de la costumbre, la norma en sí no puede ser más específica. Es bastante lógico que en la práctica de aplicación de la ley puedan surgir preguntas sobre la amplitud de la prevalencia de una regla de conducta particular en un área particular de actividad comercial. Y en esta situación, solo el propio oficial de la ley, aplicando
1 Meyer D. I. Derecho civil ruso. M., 1997. Parte 1. S. 46.
2 Shershenevich G. F. Teoría general del derecho. art. 66.
116 Capítulo II. Aspectos teóricos generales
conociendo (o, por el contrario, rechazando) la amplia prevalencia de una determinada regla de conducta, podrá incluirla en una gran premisa (o, por el contrario, llegará a la conclusión de que no se aplica a las fuentes de ley civil).
También debe señalarse que, además de los criterios legales especificados para atribuir las reglas de conducta a la práctica empresarial, también existen criterios puramente científicos. Así, por ejemplo, D. I. Meyer identificó los siguientes requisitos: *
la regla de conducta debe “contener un punto de vista legal, ya que ningún otro punto de vista puede dar lugar a la ley”1; *
“la costumbre no debe contradecir la moral: la sociedad no puede reconocer derechos incompatibles con la buena moral”2.
A su vez, G. F. Shershenevich señaló que en la ciencia jurídica se distinguen “en forma de momentos secundarios o derivados de la exigencia que las costumbres jurídicas. no eran contrarios a la razón. no se basaron en un error".
Sin tocar la validez de tales declaraciones, simplemente debe señalarse que los criterios adicionales también contienen terminología evaluativa.
Así, podemos decir que el proceso de establecer el hecho de la existencia de una determinada práctica empresarial está asociado a cierta incertidumbre (que inevitablemente surge en los casos en que el legislador utiliza categorías de evaluación). Y esto da lugar a una cierta libertad en el ejecutor de la ley.
1 Decreto Meyer D.I. Op. págs. 45–46.
*, Shershenevich G.F. Teoría general del derecho. art. 63.
§ 5. Cuestiones generales de aplicación de la ley 117
Sin embargo, ¿es posible hablar de discrecionalidad judicial en este caso? En efecto, si partimos de las principales características de la discrecionalidad judicial que identificamos (al comienzo mismo de este trabajo) (la presencia de una cierta, pero todavía limitada, libertad y su correspondiente consolidación legislativa), entonces la conclusión debería ser inequívoca: la el proceso de establecimiento de una costumbre de volumen de negocios se deja a la discreción de un agente de la ley en particular. Además, las dos instancias judiciales más altas de la Federación Rusa están en la misma posición de que la aplicabilidad de una costumbre comercial ni siquiera depende de si se establece "en una decisión judicial que ha entrado en vigor en un caso específico que contiene circunstancias similares". 1.
Sin embargo, creemos que estos casos deben distinguirse de la propia discrecionalidad judicial. ,
Como primer argumento, es necesario referirse al argumento antes mencionado de que la discrecionalidad, en su esencia, se centra inicialmente en un caso particular, en sus especificidades. El hecho de que una determinada regla de conducta en la actividad empresarial, según algunos criterios, se atribuya a la costumbre de la rotación empresarial (y en base a ello se incluya en las fuentes del derecho civil), es algo externo a la controversia que nos ocupa. : ninguna característica de las relaciones reales de las partes puede afectar la existencia misma de una costumbre comercial.
1 Párrafo 2, cláusula 4 de la Resolución del Pleno del Tribunal Supremo de la Federación Rusa y el Pleno del Tribunal Supremo de Arbitraje de la Federación Rusa de fecha 1 de julio de 1996 No. 6/8 “Sobre algunas cuestiones relacionadas con la solicitud de la Primera Parte del Código Civil de la Federación Rusa” // Boletín del Tribunal Supremo de Arbitraje de la Federación Rusa. 1996. No. 9. S. 6.
118 Capítulo P. Aspectos teóricos generales
Otro argumento está conectado de cierta manera con este argumento. En el plano cotidiano, la discrecionalidad es tradicionalmente percibida como un instrumento de la arbitrariedad jurídica, como un medio para “eludir” la ley, como una forma de su “necesaria” aplicación1. Y, por lo tanto, teniendo en cuenta las tradiciones de la cultura del idioma ruso, tiene sentido distinguir claramente entre la falta de conexión existente del oficial de la ley al establecer el hecho de la existencia de una costumbre de volumen de negocios de la libertad que el tribunal está dotado por el legislador para tener en cuenta las especificidades de un caso particular tanto como sea posible.
Finalmente, la última de las condiciones que hemos identificado, cuya observancia es necesaria para la aplicación de la analogía de la ley en la resolución de disputas de derecho civil y derecho de familia, es el requisito de que la aplicación misma de la regla por analogía no contradiga la esencia de la relación. Es fácil ver que aquí, en primer lugar, estamos hablando de la compatibilidad cualitativa de las normas aplicadas por analogía con un concepto (más bien abstracto) como "la esencia de las relaciones".
A pesar de que tal fenómeno legal como analogía se conoce desde hace mucho tiempo en la ley rusa, la mención legislativa de la "esencia de las relaciones" (en relación con esta institución) apareció relativamente recientemente (desde la entrada en vigor de la primera parte de el Código Civil de la Federación Rusa)2.
¿Qué se entiende por "la esencia de las relaciones"? Dado que la analogía de la ley es bastante rara, reversible
1 Baste recordar el proverbio ruso: “La ley es como una barra de tiro. »
2 Si bien cabe señalar que algunas de las normas preexistentes del derecho de las obligaciones contenían expresiones tales como “la esencia de la obligación”, “la esencia de la transacción”, etc.
§ 5. Cuestiones generales de aplicación de la ley.119
refiriéndose a las normas que contienen la debida reserva (el mecanismo de aplicación de la ley aquí es el mismo que en la analogía de la ley1).
De conformidad con el apartado 2 del art. 823 del Código Civil de la Federación de Rusia "las reglas de este Capítulo se aplicarán a un préstamo comercial, a menos que las reglas del contrato del que surgió la obligación correspondiente dispongan lo contrario, y no contradiga la esencia de tal obligación". E. A. Sukhanov, al comentar sobre las normas sobre un préstamo comercial, señala lo siguiente: “Un préstamo comercial (artículo 823 del Código Civil) no es una transacción independiente de un tipo de préstamo, sino una condición contenida en un contrato reembolsable. Según el apartado 2 del art. 823 del Código, las reglas sobre préstamo o crédito deben aplicarse “correspondientemente” a este término del contrato, salvo disposición expresa en contrario en el contenido del contrato y no contradiga la esencia de la obligación nacida de su base (por ejemplo, la posibilidad de negarse unilateralmente a proporcionar u obtener un préstamo es difícilmente aplicable a la situación bajo consideración)”2. De lo contrario
1 En confirmación, podemos referirnos a la siguiente declaración de M. I. Braginsky: “La analogía de la ley radica en el hecho de que la legislación civil que regula una relación similar se aplica a las relaciones relevantes, ya que esto no contradice su esencia. A veces esta similitud de relaciones determina el contenido de la propia legislación. En lugar de duplicar las mismas reglas en varias secciones, se utilizan normas de referencia ”(Braginsky M.I. Código Civil. Parte Uno. Tres años después (Comentario teniendo en cuenta los cambios adoptados en el Código Civil y nuevos actos legislativos) // Economía y Derecho. 1998. Nº 1. S. 18).
2 Sukhanov E. A. Préstamo y crédito. Financiación contra la cesión de un crédito dinerario. Deposito bancario. Cuenta bancaria (Capítulos 42–45) (Comentario sobre el Código Civil de la Federación Rusa) // Economía y Derecho. 1996. No. 7. S. 11.
120 Capítulo P. Aspectos teóricos generales
Hablando, la disposición de la ley de obligaciones sobre la inadmisibilidad de una negativa unilateral a cumplir una obligación (Artículo 310 del Código Civil de la Federación Rusa) se reconoce como una de las "esencias" constitutivas de las obligaciones que surgen de los contratos reembolsables, que excluye la posibilidad de prórroga automática de la regla prevista en el art. 821 del Código Civil de la Federación Rusa, sobre el contenido de los contratos pagados.
Tal comprensión de la "esencia de la obligación" nos permite llegar a una conclusión completamente lógica de que la "esencia de las relaciones" incluye todo el conjunto de los rasgos jurídicos más significativos que caracterizan un fenómeno jurídico particular. Y en consecuencia, la contradicción de al menos uno de ellos debe excluir la posibilidad de una analogía de la ley.
Pero también es posible otro enfoque. El mismo autor, al comentar la legislación sobre las organizaciones sin fines de lucro, expresa la siguiente idea: “Una participación en una cooperativa de consumo puede dividirse entre varias personas (en particular, los herederos de un miembro fallecido) solo en los casos expresamente previstos por la ley y el estatuto de la cooperativa y que no contradiga la esencia de las relaciones para el uso de la propiedad cooperativa (es imposible, por ejemplo, compartir una parte asociada con el uso de un apartamento de una habitación o un terreno de menos de 0,06 ha ). Por lo tanto, la enajenación de parte de la acción. imposible en la mayoría de los casos". En otras palabras, la “esencia de las relaciones” aquí ya no cubre la totalidad de los rasgos jurídicos más significativos inherentes a un determinado fenómeno jurídico, sino alguna situación real.
1 Sukhanov E. A. Organizaciones sin fines de lucro como entidades legales (Comentario sobre el Código Civil de la Federación Rusa) // Economía y Derecho. 1998. No. 4. S. 11.
§ 5. Cuestiones generales de aplicación de la ley 121
cosas (más precisamente, las circunstancias mismas de un caso particular).
¿Qué aporta esta comprensión dual de la “esencia de las relaciones” al problema de la libertad del agente de la ley?
Evidentemente, en el primer caso, todo se reduce de nuevo a cuestiones puramente semánticas de los textos legislativos: mediante determinados métodos, el ejecutor de la ley debe resolver por sí mismo si existe una contradicción interna entre la norma aplicada por analogía y aquellas relaciones que se incluyen en el tema de la regulación legal, pero por alguna razón, evitaron la regulación legislativa. Por tanto, la conclusión que hacíamos anteriormente sobre la necesidad de distinguir entre las actividades del tribunal realizadas por éste en el proceso de interpretación y la propia discrecionalidad judicial debe extenderse a este caso: la complejidad del análisis teórico no cambia la esencia del fenómeno
Fundamentalmente diferente es la situación cuando la "esencia de las relaciones" se entiende como algunas circunstancias reales. Si recordamos las principales opciones previamente identificadas para combinar formas de garantizar la libertad del agente de la ley con estructuras de elección, podemos encontrar una similitud innegable con una de ellas ("el uso de categorías de evaluación es una estructura de elección alternativa"). De hecho, la “esencia de las relaciones” es un término puramente evaluativo, la alternativa es que la evaluación correspondiente de la “esencia de las relaciones” debería implicar una apelación al derecho consuetudinario (la aplicación de la costumbre comercial existente), o la necesidad de encontrar una regla que gobierne relaciones similares. Además, tal actividad de la corte, en su esencia, no diferirá mucho de la discreción judicial en el caso de “simple”
122 Capítulo I. Aspectos teóricos generales
cumplimiento de la ley. Toda la diferencia radica solo en los tipos de fuentes: la aplicación de la ley "simple" se caracteriza por el hecho de que ciertas consecuencias jurídicas, que son alternativas, están indicadas en la ley (acto normativo), mientras que el caso considerado anteriormente representa, como resultado , una elección entre las consecuencias previstas por el estado de derecho y las consecuencias derivadas de las transacciones comerciales habituales.
Por lo tanto, en nuestra opinión, los casos en que la “esencia de la relación” se refiere a algunas circunstancias de hecho también deben ser atribuidos al ámbito de la discrecionalidad judicial.
De las condiciones enumeradas anteriormente que son necesarias para aplicar la ley por analogía, sólo subsiste el hecho de la ausencia de acuerdo entre las partes. Considerando que el establecimiento de circunstancias de hecho se relaciona con cuestiones de prueba y que más adelante consideraremos por separado algunos aspectos de esta cuestión, debemos pasar directamente a la analogía de la ley.
En la teoría jurídica, las cuestiones de la analogía de la ley se han estudiado bastante a fondo. Además, esta institución misma ha sido conocida desde la época del derecho romano: “Si no tuviéramos leyes escritas para cualquier negocio, entonces debemos observar las costumbres y usos establecidos; y si éste no es el caso para ningún caso, entonces (debe observarse) la más próxima y siguiente a la última (regla). » (D.1.3.32). Por lo tanto, utilizando los enfoques disponibles, es necesario tratar de resolver el problema principal: la cuestión de la libertad del encargado de hacer cumplir la ley en las actividades realizadas en la aplicación de las normas por analogía.
Para ello, tiene sentido remitirse a las opiniones existentes sobre la esencia de la analogía de la ley. Algunos autores reducen el proceso de uso de la analogía
§ 5. Cuestiones generales de aplicación de la ley 123
exclusivamente a construcciones lógicas1. Otros, en principio, sin negar la necesidad de aplicar técnicas lógicas, apuntan al mismo tiempo a cierto carácter creativo que le es inherente. Así, por ejemplo, K. I. Komissarov, hablando de analogía, señala que “este es un proceso creativo complejo basado no solo en la lógica, sino también en la conciencia jurídica socialista, en una correcta evaluación política de una relación social específica”2. Según G. F. Shershenevich, “el proceso lógico de la analogía de la ley se revela más correctamente, si reconocemos en él el momento de la creatividad, que consiste en el hecho de que la persona que aplica la ley crea una nueva norma”3. El mismo punto de vista es compartido por S. N. Bratus, A. B. Vengerov4, V. M. Zhuikov5.
Obviamente, el uso de métodos exclusivamente lógicos excluye cualquier libertad del tribunal y, en consecuencia, nos permite concluir que no existen requisitos previos para la discrecionalidad.
Al mismo tiempo, entender la analogía del derecho como un fenómeno jurídico que contiene cierto elemento creativo hace necesario estudiar con más detalle el ámbito en el que surge cierta falta de vinculación del agente del orden. Es casi imposible estar de acuerdo con la opinión de K. I. Komissarov: ni la conciencia jurídica ni la evaluación política se mencionan directamente en la ley como requisitos especiales que deben tenerse en cuenta por analogía.
1 Véase, por ejemplo: Alekseev S.S. Teoría general del derecho socialista. Tema. 4. Sverdlovsk, 1966, página 54.
2 Komissarov K. I. Tareas de supervisión judicial en el campo de los procedimientos civiles. art. 33.
3 Shershenevich G.F. Teoría general del derecho. art. 318.
4 Bratus S. N., Vengerov A. B. Práctica judicial en el sistema legal soviético. M., 1975. S. 16.
5 Zhuikov V. M. Protección judicial de los derechos de los ciudadanos y personas jurídicas. art. 146.
124 Capítulo P. Aspectos teóricos generales
También se debe criticar la afirmación de G. F. Shershenevich: la creación de normas jurídicas está fuera de la competencia del tribunal, “el tribunal no “inventa” su propia norma, sino que busca encontrar una regla que regule las relaciones sociales más cercana a la que encontrado”1. Sin embargo, cabe señalar aquí que G. F. Shershenevich se refiere a una “norma imaginaria”2. En rigor, todas las normas son en cierto sentido “imaginarias” (en la teoría del derecho, una norma se separa tradicionalmente de un artículo específico contenido en un acto normativo). Pero la "imaginación" de G. F. Shershenevich (si se me permite decirlo) es de un tipo algo diferente: si, con una regulación sin lagunas, las normas son asimiladas por el encargado de hacer cumplir la ley usando ciertos métodos de interpretación, entonces en una situación con la analogía de la ley , “la extensión de la norma establecida para un caso (sujeto, relación, tipo de objetos, etc.), a otro, no previsto por la ley, pero caso homogéneo según la identidad de la base”3. Y esta identidad de la base conduce a una construcción completamente artificial del silogismo, que de hecho se convierte en la regla ("norma imaginaria") para resolver la disputa.
Pero, ¿cuál es la identidad de la base4? Para G. F. Shershenevich (y en esto debería estar de acuerdo con
1 Bonner A. T. Aplicación de las normas en los procesos civiles. S 111.
2 Shershenevich G. F. Teoría general del derecho. art. 319.
3 Vaskovsky E. V. Guía para la interpretación y aplicación de las leyes. art. 114.
4 Este término nos parece el más acertado, por lo tanto, aunque G. F. Shershenevich no lo usa, por conveniencia de una presentación posterior consideramos posible usarlo, especialmente porque, en esencia, este autor está hablando de la identidad de la base. (ver: Shershenevich G. F. General Theory of Law, pp. 318–319).
§ 5. Cuestiones generales de aplicación de la ley 125
es un determinado conjunto de hechos jurídicos, que provoca principalmente una consecuencia jurídica. Este mismo conjunto de hechos jurídicos aparece como un puente conector que acerca la relación que no ha sido objeto de regulación legislativa bajo una norma específica1. Y así, el tribunal se enfrenta a una tarea bastante difícil de encontrar una base idéntica y, en consecuencia, de la norma ya existente, que eventualmente se aplicará.
Es fácil ver que la identidad de la base se puede encontrar en varias normas seguidas. Entonces “el tribunal debe elegir la ley más cercana en significado. »2.
Indudablemente, en ausencia de reglas suficientemente claras para encontrar “legislación que regule relaciones similares”, siempre habrá un cierto alcance en las actividades de un agente de la ley: qué condiciones deben reconocerse como idénticas, cuál de las normas se considera más cercana. en significado, etc
Pero, ¿es lícito en este caso hablar de discrecionalidad judicial? Aquí vale la pena trazar un paralelo con la interpretación nuevamente: en la aplicación de la ley, tanto la analogía de la ley como la interpretación tienen un objetivo común: encontrar una regla de conducta específica que deba aplicarse a las relaciones reales de las partes. Tanto la interpretación como la analogía del derecho (a excepción del caso que hemos señalado, cuando se resuelve la cuestión de la no contradicción de la norma de la esencia de las relaciones como conjunto de determinadas circunstancias fácticas) son indiferentes a las especificidades existentes de un caso particular. Tanto esos como otros
1 Véase: G. F. Shershenevich, Teoría General del Derecho. págs. 318–319.
2 Komissarov K. I. Tareas de supervisión judicial en el campo de los procedimientos civiles. art. 35.
126 Capítulo P. Aspectos teóricos generales
La gimnasia se puede practicar en general, independientemente de alguna incidencia en particular. Esta similitud en las características más significativas (para el problema de la discrecionalidad judicial) nos permite repetir nuestra conclusión anterior: la analogía de la ley (así como la interpretación) está fuera del alcance de la discrecionalidad judicial. Aunque, por supuesto, esto en modo alguno refuta las disposiciones sobre los elementos de libertad presentes en ambos casos.
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Existen ciertas restricciones al uso de generalizaciones resolutivas y reglas sintetizadas de manera deductiva, como las normas de los estatutos. Rara vez se utiliza el razonamiento deductivo por sí mismo para decidir si un caso entra dentro del alcance de una regla formulada sobre la base de un caso anterior, a menos que el caso posterior contenga los mismos hechos y circunstancias que el caso anterior. Así, los jueces que conocen del Caso No. 2 (adquisición fraudulenta de una embarcación) podrán leer y releer el resumen resolutivo del Caso No. 1, pero no les dirá si la regla de derecho formulada en el Caso No. 1 debe aplicarse también en el Caso N° 2. Los jueces deberán establecer las similitudes y diferencias entre las circunstancias de hecho del Caso N° 2 con las circunstancias reales del Caso N° 1 y cualesquiera otros precedentes en esta materia de las relaciones jurídicas. Para ello, es necesario utilizar el método de justificación directamente por analogía con los hechos del caso anterior.
una. El procedimiento para fundamentar una decisión judicial por analogía con los precedentes previamente establecidos
El procedimiento para establecer un precedente por analogía con precedentes previamente establecidos consta de dos etapas: (1) identificar similitudes y diferencias de hechos entre el nuevo caso y el precedente existente y (2) establecer similitudes o diferencias entre el caso bajo consideración y el precedente en cuestión. aspectos importantes relevantes para el caso que se está resolviendo pregunta. Si se encuentra que un precedente es similar en estos aspectos importantes, se debe seguir ese precedente. Sin embargo, si el precedente difiere en aspectos importantes del caso en cuestión, se considerará jurídicamente distinto del precedente establecido anteriormente.
Para decidir si seguir un precedente previamente establecido o considerar un caso legalmente distinto de un precedente previamente establecido, el tribunal tiene que recurrir todos los días al razonamiento simple por analogía. Como ejemplo que cualquier persona con niños puede entender, supongamos que decide dejar que su hijo de 10 años se quede despierto hasta las 10 p. m. (los fines de semana). Su hija de seis años, por otro lado, sintió una punzada de injusticia cuando la obligaron a acostarse a las 8 p.m. Ella le pide que la deje quedarse despierta hasta las 10 de la noche, refiriéndose al hecho de que permitió que su hermana de diez años hiciera esto. Al fundamentar su argumento con precedentes, su hija de seis años señala la similitud de los hechos en dos situaciones, a saber, que ambos son niños y no tienen que ir a la escuela al día siguiente. Si le parece poco convincente que la hija menor se refiera al precedente de la hija mayor, es porque ha decidido que la diferencia de edad entre los hijos es más importante que cualquier otra similitud entre ellos. La distinción resulta importante, ya que la edad está directamente relacionada con la cuestión que estás resolviendo: la hora a la que deben acostarse los niños. La diferencia de edad es importante para determinar la hora de acostarse, ya que los niños pequeños necesitan dormir más.
Por supuesto, la parte más difícil de razonar por analogía es juzgar la importancia de las diferencias o similitudes. Esta cuestión de importancia no puede responderse en abstracto. La importancia es situacional y depende del problema que necesita abordar. En el ejemplo de los niños, negarse a dejar que el niño más pequeño se quede despierto hasta tarde porque "ella es Anna y tú eres Zelda" es una decisión basada en la diferencia real entre ellos: sus nombres. Pero los diferentes nombres no pueden servir como base suficiente para una decisión en el caso presentado, ya que esta diferencia no tiene nada que ver con la hora de acostarse. Por otro lado, el hecho de que "ella es Anna y tú eres Zelda" resulta ser una diferencia significativa para determinar dónde debe estar cada niño en una fila en la que todos están alineados en orden alfabético.
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Justificación de la sentencia directamente por analogía con precedentes previamente establecidos
fuentes científicas relevantes:
- Respuestas al examen de derecho procesal penal.
| Respuestas para la prueba / examen| 2016 | Rusia | docx | 0,38 MB
1. El concepto, la esencia y el significado del proceso penal 2. EL DERECHO PROCESAL PENAL, SU LUGAR EN EL SISTEMA DE DERECHO RUSO 3. El sistema de la legislación procesal penal actual 4.
El apartado 4 del art. 1 Código de Procedimiento Civil de la Federación Rusa establece que en ausencia de una regla de derecho procesal que rija las relaciones que surgieron en el curso de procedimientos civiles, los tribunales federales de jurisdicción general y los jueces de paz (en adelante, también llamados el tribunal) aplican la regla que rige relaciones similares (una analogía de la ley), y en ausencia de tal regla, actúan sobre la base de los principios de implementación de la justicia en la Federación Rusa (analogía de la ley).
Este párrafo establece el principio de analogía en los procesos civiles previsto por el Código de Procedimiento Civil de la RSFSR. Al igual que el Código Civil de la Federación de Rusia (artículo 6), el Comité de Investigación de la Federación de Rusia (artículo 5), el Código de Procedimiento Civil de la Federación de Rusia prevé una analogía de derecho y una analogía de derecho.
analogía de la ley- aplicación a una relación jurídica no regulada por una norma específica de la norma de la ley, que regula relaciones análogas. La necesidad de aplicar esta técnica se debe a que la decisión en todo caso debe necesariamente tener una base legal. Por lo tanto, en ausencia de una regla que prevea directamente un caso en disputa, se requiere encontrar una regla que regule las relaciones lo más cerca posible del disputado.
analogía de la ley- la aplicación a una relación controvertida que no está regulada por una norma específica y a la que es imposible extender la acción de la norma que regula tales relaciones, los principios generales y el sentido (es decir, los principios) de la legislación.
Los principios de la administración de justicia en la Federación Rusa, que se aplican por analogía con la ley, se describen en la Constitución de la Federación Rusa, la Ley del Sistema Judicial y el Código de Procedimiento Civil de la Federación Rusa (por ejemplo, artículos 5-10).
La posibilidad de aplicar el principio de analogía en los procesos civiles ha sido cuestionada repetidamente. Sin embargo, debido al hecho de que el derecho procesal civil está adquiriendo cada vez más características de discrecionalidad, y debido a la imposibilidad de resolver todas las categorías de casos que se presentan en los tribunales, el principio de analogía en el derecho procesal civil tiene una gran importancia práctica.
Asi que, Reglas sobre dejar un reclamo sin movimiento. (Artículo 136 del Código de Procedimiento Civil de la Federación Rusa) se puede aplicar por analogía a una solicitud de orden judicial (Artículo 123 del Código de Procedimiento Civil de la Federación Rusa). Como ejemplo de aplicación de la analogía de la ley puede servir aplicación de la Parte 1 del art. 101 Código de Procedimiento Civil de la Federación Rusa al derecho del demandado al reembolso de los gastos por pagar los servicios de un representante en caso de dejar la demanda sin consideración sobre la base del par. 8 arte. 222 Código de Procedimiento Civil de la Federación Rusa.
De acuerdo con el párr. 8 arte. 222 Código de Procedimiento Civil de la Federación Rusa el tribunal deja la solicitud sin consideración si el demandante, que no pidió que se conociera el caso en su ausencia, no compareció ante el tribunal en una segunda citación, y el demandado no exige que el caso se conozca sobre el fondo. Norma jurídica que regula la cuestión reembolso al demandado de los costos de pago de los servicios representante en caso de dejar sin consideración el escrito de demanda de conformidad con par. 8 arte. 222 Código de Procedimiento Civil de la Federación Rusa no está incluido en este Código. En este sentido, si el escrito de demanda se deja sin consideración sobre la base del par. 8 arte. 222 Código de Procedimiento Civil de la Federación Rusa debe guiarse por la Parte 4 del art. 1 y la parte 1 del art. 101 Código de Procedimiento Civil de la Federación Rusa . De acuerdo con la Parte 1 del art. 101 del Código de Procedimiento Civil de la Federación Rusa, si el demandante rechaza el reclamo, el demandante reembolsará al demandado los costos incurridos por él en relación con la conducción del caso.
Al aplicar la analogía de la ley es necesario conocer con claridad los principios de esta rama del derecho para que las actuaciones realizadas por los tribunales y personas que intervienen en el caso ayudó a implementar estos principios. Especialmente es necesario señalar el art. 10 del Código Civil de la Federación de Rusia, que exige el cumplimiento de la razonabilidad y la buena fe de las acciones de los participantes en las relaciones jurídicas civiles. Para el tribunal, esta es una presunción que debe seguirse al considerar y resolver casos civiles.
Los principios de analogía de derecho y analogía de derecho se aplican en las relaciones de derecho privado, es decir, en el derecho civil y de familia. Así, según el apartado 1 del art. 6 del Código Civil de la Federación de Rusia en los casos en que las disposiciones de los párrafos 1 y 2 del art. 2 del Código Civil de la Federación Rusa, las relaciones no están reguladas directamente por la ley o por acuerdo de las partes y no existe una costumbre comercial aplicable a ellas, tales relaciones, si esto no contradice su esencia, están sujetas a la ley civil que rige. relaciones similares (una analogía de la ley). Si es imposible utilizar la analogía de la ley, los derechos y obligaciones de las partes se determinan sobre la base de los principios generales y el significado del derecho civil (la analogía de la ley) y los requisitos de buena fe, razonabilidad y justicia. Una regla similar está prevista en el art. 5 SK RF.
